EL CONTRATO DE FRANQUICIA

EL CONTRATO DE FRANQUICIA

Ailed Morejn Grillo(CV)

Volver al ndice

 

 

5. NATURALEZA JURDICA.

La Franquicia es, sin dudas, un Contrato, pues comprende un acuerdo de voluntades entre franquiciante y franquiciado que da origen a una relacin jurdica de la cual nacen derechos y obligaciones para las partes contratantes y que consiste en una prestacin de dar, que recae a su vez sobre bienes de naturaleza inmaterial objeto de propiedad intelectual. Ahora bien, es un contrato civil o mercantil? Segn Rodrigo Ura , el criterio a seguir para distinguirlos, de acuerdo con la posicin mantenida en torno al concepto por los especialistas en Derecho Mercantil, ha de ser el de la pertenencia o no del contrato a la serie orgnica de la actividad econmica constitutiva de la empresa. El Contrato de Franquicia es pues, un contrato mercantil, en tanto es un acto jurdico en el que siempre participa un empresario con el objetivo de cumplir con una finalidad especfica relacionada con los fines de la empresa de que se trate.

En este contrato mercantil el objeto inmediato est compuesto por el otorgamiento de la licencia de un activo intangible y la transmisin de conocimientos y experiencias tecnolgicas. O sea, se transfiere al franquiciado toda la informacin requerida para operar exitosamente un negocio propio, distinguido por el nombre comercial y/o la marca del franquiciante u otro activo intangible, para lo cual es imprescindible la capacitacin y asistencia comercial y tcnica del franquiciado durante la vigencia del contrato con vistas a la eficaz consecucin de los fines de la Franquicia.

Con estos elementos, saltan a la vista dos contratos que por s solos e independientemente constituyen negocios jurdicos con validez y existencia propia: la licencia de uso de marca y la transferencia de tecnologa.

En buena tcnica jurdica existen diferencias entre un contrato de Franquicia y un contrato de licencia de uso de cualquier signo distintivo, e incluso de patentes. Este ltimo tiene un contenido ms restringido y limitado y se define como aquel acuerdo de voluntades a travs del cual el titular del derecho (licenciante) otorga a otra persona natural o jurdica (licenciatario) un derecho limitado para producir, usar y vender el objeto licenciado, usualmente mediante el pago de cnones o regalas . Ciertamente la licencia integra el objeto inmediato del contrato de Franquicia, (pues este permiso es la base del desarrollo del negocio), pero no lo abarca en su totalidad. En un contrato de licencia, basta con que el licenciatario cumpla con los requerimientos de calidad que establezca el licenciante, la manera de operar y administrar el negocio, la reproduccin idntica de ste no constituye objeto de inters entre las partes.

Por otra parte, si aceptamos que la Transferencia de Tecnologa es el proceso mediante el cual los conocimientos sobre cmo producir bienes y servicios fluyen de quienes en cierto momento los tienen, a otros que lo requieren. Entendindose como Tecnologa el conocimiento sistemtico para la manufactura de un producto, la aplicacin de un proceso o la prestacin de un servicio, ya sea que dicho conocimiento se refleje en una invencin, un diseo industrial, un modelo utilitario, o una nueva variedad de fbrica; o en informacin o calificacin tcnica; o en los servicios de asistencia prestados por expertos para el diseo, instalacin, operacin o mantenimiento de una fbrica, o para la direccin de una empresa industrial o comercial o sus actividades , entonces sin lugar a dudas concluimos que el contrato de Franquicia es uno de los mecanismos de transferencias de tecnologas, pues con la autorizacin para el uso del activo de propiedad intelectual, el titular transmite a la contraparte todo el know how para la operacin del negocio, a travs de

la entrega de manuales tcnicos que contienen todo el procedimiento de las operaciones de los sistemas, desde los mtodos de trabajos, hasta las directrices comerciales,

Entrenamiento permanente

Verificacin constante del cumplimiento de las condiciones pactadas en el contrato.

Y no se limita a transmitir los conocimientos tcnicos y de organizacin y administracin comercial, sino que exige que el franquiciado acte de manera similar al franquiciador, pese a la independencia jurdica entre ambas partes.

Tambin se ha tratado de asimilar el Contrato de Franquicia a otras figuras jurdicas como las de distribucin, agencia, de sociedad, cuando en realidad lo que sucede es que esta figura est compuesta por elementos combinados de cada uno de estos contratos, necesarios para garantizar el desarrollo armnico del negocio.

Se distingue la Franquicia del contrato de distribucin de bienes, porque an cuando este ltimo permite expandir o ampliar con rapidez sustancial el negocio del titular de los bienes, incrementando la capacidad de distribucin de su empresa y aumentando la participacin de mercado, en estos contratos no se incluye la transmisin de derechos de propiedad industrial o know how. Normalmente, ste se limita a suministrar productos portadores de la marca, quedando el distribuidor habilitado para comercializarlo con los signos del suministrador, sin necesidad de una autorizacin, por haber agotado el titular su derecho con la introduccin del bien en el mercado. Por tanto, la distribucin puede ser parte del contrato de Franquicia, pero no su fin ltimo.

El contrato de Agencia cuenta con varias caractersticas que lo acercan a la Franquicia, pues ambos son:

De duracin: Tienen como requisito la estabilidad; entraa pues, una actividad ejercida de modo continuo.

Celebrado entre empresarios mercantiles, que trabajan en coordinacin y en cooperacin, basado en la mutua confianza.

Pero la diferencia radica en que el objeto del contrato de Agencia es la promocin o conclusin de otros contratos. El agente es un promotor de operaciones que influye en la voluntad de terceros para convencerlos de suscribir contratos en inters de su representado y aunque en ocasiones participe de alguna manera en la ejecucin del contrato (entrega de mercancas, cobro del precio), no se dedica a la misma actividad comercial que su representado, su tarea es la promocin y suscripcin de los contratos del giro de que se trate, su representado lo ejecutar.

Existe cierta analoga entre la Franquicia y el contrato de sociedad, pues ambos tienen como objeto la exitosa operacin de un negocio. En el primero, las aportaciones estn constituidas, de un lado, por la marca y dems signos distintivos y el paquete tecnolgico y del otro, por la inversin y el capital humano. Sin embargo, estas semejanzas son slo tericas, pues en la prctica ambas figuras difieren sustancialmente en su funcionamiento, ya que en la Franquicia no se crea una empresa con personalidad jurdica propia producto de las aportaciones de las partes contratantes, sino que se establecen relaciones de cooperacin y confidencialidad entre empresas distintas y autnomas para obtener beneficios recprocos.

Resumiendo pues, el Contrato de Franquicia es un contrato mercantil, principal, oneroso, de tracto sucesivo, atpico y bilateral.

Mercantil: siempre las partes son comerciantes, la Franquicia implica el ejercicio de una actividad mercantil, sin embargo, no hay relacin laboral entre las partes.

Principal: el contrato de Franquicia existe por s solo, por lo tanto no depende de otra relacin.

Oneroso: obliga al cumplimiento de unas prestaciones econmicas, donde ambas partes se gravan y se benefician. El franquiciado debe pagar al franquiciador por recibir la licencia de propiedad industrial, asistencia tcnica y por la inclusin en la estrategia de publicidad.

Tracto sucesivo: se ejecuta a travs del tiempo. Las partes se comprometen por perodos largos.

Atpico: no tiene regulacin expresa por la ley.

Bilateral: implica obligaciones para las dos partes, franquiciado y franquiciador.